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法函【1996】98號)最高人民法院關于對為他人代開增值稅專用發票的行為如何定性問題的答復
發布時間 : 2020-02-12

  上海市高級人民法院:

  你院滬高法[1996]40號“關于代他人實開增值稅專用發票應如何定性的請示”收悉。經研究,答復如下:

  根據《全國人民代表大會常務委員會關于懲治虛開、偽造和非法出售增值稅專用發票犯罪的決定》(以下簡稱《決定》)第一條的規定,“虛開增值稅專用發票”包括自己未進行實際經營活動但為他人經營活動代開增值稅專用發票的行為。對為他人代開增值稅專用發票的行為構成犯罪的,應當依照《決定》第一條的規定依法追究刑事責任。

  附:

  上海市高級人民法院關于代他人實開增值稅專用發票應如何定性的請示(滬高法[1996]40號)

  最高人民法院:

  我市楊浦區人民法院最近受理了一起代他人實開增值稅專用發票的案件。新寶機電設備經營部經理顧榮慶以營利為目的,非法為無證經營的沈真代開銷項增值稅專用發票63張,累計金額196萬余元。沈真銷貨后按規定向稅務機關交納了應納增值稅款28萬余元。顧牟取“開票費”5800元。

  對于該案的定性有三種意見:

  第一種意見認為:顧某的行為不構成犯罪。因為全國人大常委會《關于懲治虛開、偽造和非法出售增值稅專用發票犯罪的決定》未將代開增值稅發票的行為規定為犯罪。

  第二種意見認為,顧某的行為構成虛開增值稅專用發票罪。因顧某雖為他人實開增值稅專用發票,但其本身并未經營該筆業務,因此也應視為虛開行為。

  第三種意見認為:顧某的行為構成投機倒把罪。理由是顧某并非為他人虛開增值稅專用發票,其目的不是為他人非法抵扣國家稅款,不能以虛開增值稅專用發票定罪;其非法代他人實開增值稅專用發票的行為違反發票管理法律,應由稅務機關予以行政處罰,但如代開發票金額或非法牟利數額特別巨大,仍應按“兩高”《關于辦理偽造、倒賣、盜竊發票刑事案件適用法律的規定》,以投機倒把罪追究刑事責任。

  我們傾向于第三種意見,但無把握,特予請示。

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